22 декабря 2015 года, 17:24  |  Аналитика

1. Общие положения.

В соответствии с планом работы Пензенского областного суда проанализирована практика рассмотрения судами области в 2013 году – первом полугодии 2015 года уголовных дел об уклонении от прохождения военной и альтернативной гражданской службы (статья 328 УК РФ).

Целью настоящего обобщения является изучение и анализ складывающейся практики рассмотрения судами уголовных дел изучаемой категории, отражение ее наиболее характерных моментов, анализ недостатков деятельности судов, внесение предложений по их устранению, совершенствование правоприменительной практики.

В соответствии с частью 2 статьи 37 Конституции РФ принудительный труд запрещен.

Согласно статье 8 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 года, а также статье 4 Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 года все виды военной службы и службы, назначенной вместо обязательной военной службы, не являются принудительным трудом.

Особенность уголовного законодательства об ответственности за уклонение от призыва на военную службу, прохождения военной и альтернативной гражданской службы заключается в том, что его применение невозможно без учета положений военного законодательства и прежде всего Федеральных законов от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», от 27 мая 1998 г. № 76-ФЗ «О статусе военнослужащих», от 25 июля 2002 г. № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе», которые содержат требования к гражданам, подлежащим призыву на военную службу и проходящим военную службу по контракту, определяют начало и конец военной службы для различных категорий военнослужащих, а также ряд других моментов, которые влияют на правовую оценку действий лиц, обвиняемых в совершении рассматриваемых преступлений.

2. Прохождение гражданами военной и альтернативной гражданской службы.

Объектом преступления, предусмотренного ст. 328 УК РФ, являются авторитет и интересы государственной власти.

Прохождение гражданами военной и альтернативной гражданской службы относится к числу обязанностей граждан, установленных государством. Данная обязанность закреплена на конституционном уровне. В статье 59 Конституции РФ говорится о том, что защита Отечества - долг и обязанность гражданина России. Граждане России несут военную службу в соответствии с Федеральным законом от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

Воинская обязанность граждан Российской Федерации предусматривает: воинский учет; обязательную подготовку к военной службе; призыв на военную службу; прохождение военной службы по призыву; пребывание в запасе; призыв на военные сборы и прохождение военных сборов в период пребывания в запасе.

Военная служба - это особый вид федеральной государственной службы, исполняемой гражданами в Вооруженных Силах Российской Федерации, а также во внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской Федерации, в войсках гражданской обороны, инженерно-технических и дорожно-строительных воинских формированиях при федеральных органах исполнительной власти, Службе внешней разведки Российской Федерации, органах Федеральной службы безопасности, федеральном органе специальной связи и информации, федеральных органах государственной охраны, федеральном органе обеспечения мобилизационной подготовки органов государственной власти Российской Федерации, воинских подразделениях Федеральной противопожарной службы и создаваемых на военное время специальных формированиях.

В случае если убеждения или вероисповедание гражданина противоречат несению военной службы, а также в иных установленных законодательством случаях он имеет право на замену ее альтернативной гражданской службой.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе» гражданин имеет право на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой в случаях, если:

- несение военной службы противоречит его убеждениям или вероисповеданию;

- он относится к коренному малочисленному народу, ведет традиционный образ жизни, осуществляет традиционное хозяйствование и занимается традиционными промыслами.

Альтернативная гражданская служба представляет собой особый вид трудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемой гражданами взамен военной службы по призыву.

Статьей 328 УК РФ установлена ответственность за уклонение от призыва на военную службу (ч. 1 ст. 328 УК РФ), а также за уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы (ч. 2 ст. 328 УК РФ).

3. Рассмотрение судами области уголовных дел о преступлениях, предусмотренных частью 1 статьи 328 УК РФ.

Объективная сторона уклонения от призыва на военную службу выражается в деянии в виде бездействия или действия.

Ответственность за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 328 УК РФ, наступает независимо от способа его совершения, а также от того, уклонялся ли призывник только от очередного призыва на военную службу или имел цель совсем избежать несения военной службы по призыву.

Призыв на военную службу может быть рассмотрен в двух аспектах.

Первый аспект - призыв на военную службу как форма реализации воинской обязанности граждан (ч. 1 ст. 1 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»). В этом значении он представляет собой совокупность обязанностей граждан, подлежащих призыву на военную службу. Второй аспект - призыв на военную службу как комплекс предусмотренных законом мероприятий. В этом значении призыв на военную службу определяется в п. 1 ст. 26 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и включает: явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в указанные в повестке военного комиссариата время и место для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до начала военной службы.

По смыслу Закона призыв на военную службу - это не одномоментный акт, в частности принятие призывной комиссией решения о призыве. Он представляет собой процесс, т.е. комплекс последовательно проводимых мероприятий, направленных на комплектование военной организации государства. Уклонение от призыва на военную службу выражается в умышленном невыполнении призывником всех или отдельных обязанностей по призыву на военную службу с целью избежать ее прохождения. В связи с этим уклонение от призыва на военную службу возможно как до, так и после принятия призывной комиссией в отношении гражданина решения о призыве на военную службу.

Поэтому уклонение от призыва на военную службу может быть совершено путем неявки без уважительных причин по повесткам военного комиссариата на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или в военный комиссариат для отправки к месту прохождения военной службы. При этом уголовная ответственность наступает в случае, если призывник таким образом намерен избежать возложения на него обязанности нести военную службу по призыву. Об этом могут свидетельствовать, в частности, неоднократные неявки без уважительных причин по повесткам военного комиссариата на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, в период очередного призыва либо в течение нескольких призывов подряд, неявка в военный комиссариат по истечении действия уважительной причины и другие обстоятельства.

Самовольное оставление призывником сборного пункта до отправки его к месту прохождения военной службы в целях уклонения от призыва на военную службу также подлежит квалификации по ч. 1 ст. 328 УК РФ.

Как уклонение от призыва на военную службу следует квалифицировать и получение призывником обманным путем освобождения от военной службы в результате симуляции болезни, причинения себе какого-либо повреждения (членовредительства), подлога документов или иного обмана.

В качестве примера возможно привести уголовное дело по обвинению К.А.М. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ.

К.А.М., 17 октября 1987 года рождения, являясь гражданином Российской Федерации, подлежащим призыву на военную службу на основании Указа Президента РФ от 31 марта 2014 года № 189 «О призыве в апреле-июле 2014 года граждан Российской Федерации на военную службу и об увольнении с военной службы граждан, проходящих военную службу по призыву» и будучи обязан согласно ст. 59 Конституции РФ нести военную службу в соответствии с Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе», являясь при этом лицом, подлежащим в соответствии со ст. 22 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» призыву на военную службу, состоя на воинском учете в отделе военного комиссариата Пензенской области по Первомайскому и Ленинскому районам г. Пензы, не пребывая в запасе и являясь по состоянию здоровья годным для прохождения военной службы, совершил уклонение от призыва на военную службу при отсутствии законных оснований для освобождения от этой службы при следующих обстоятельствах:

Согласно ст. 26 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», призыв на военную службу включает явку на медицинское освидетельствование и заседание призывной комиссии; явку в военный комиссариат для отправки к месту прохождения военной службы и нахождение в военном комиссариате до отправки к месту прохождения военной службы. В случае неявки без уважительных причин гражданина на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, гражданин считается уклоняющимся от военной службы и привлекается к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

К.A.M. в апреле 2014 года в период призыва прошел медицинское освидетельствование, по результатам которого, 17 апреля 2014 года решением призывной комиссии отдела ВК Пензенской области по Первомайскому и Ленинскому районам г. Пензы был признан годным к военной службе с незначительными ограничениями и предназначен для службы в сухопутные войска, и, находясь в призывном пункте отдела военного комиссариата Пензенской области по Первомайскому и Ленинскому районам г. Пензы, по адресу: г. Пенза, ул. Толбухина, д. 12/ ул. Савицкого, д.12, получил от фельдшера отдела военного комиссариата Пензенской области по Первомайскому и Ленинскому районам г. Пензы Ч.О.В. повестку о явке в призывной пункт отдела военного комиссариата Пензенской области по Первомайскому и Ленинскому районам г. Пензы для отправки к месту прохождения военной службы к 08 часам 00 минутам 19 мая 2014 года, и лично расписался в получении на корешке повестки, и будучи надлежащим образом уведомлен о необходимости явки в призывной пункт отдела военного комиссариата Пензенской области по Первомайскому и Ленинскому районам г. Пензы, расположенный по адресу: г. Пенза, ул. Толбухина д. 12/ ул. Савицкого, д.12, к 08 часам 00 минутам 19 мая 2014 года, решил уклониться от призыва на военную службу, при отсутствии законных оснований для освобождения от этой службы.

К 08 часам 00 минутам 19 мая 2014 года К.A.M. умышленно, с целью уклонения от призыва на военную службу, осознавая, что не имеет каких-либо законных оснований для освобождения от этой службы и предоставления отсрочки, а также не имея уважительных причин для неявки, в призывной пункт отдела военного комиссариата Пензенской области по Первомайскому и Ленинскому районам г. Пензы, расположенный по адресу: г. Пенза, ул. Толбухина, д. 12/ ул. Савицкого, д.12, для отправки к месту прохождения военной службы не явился, причин своей неявки не сообщил.

В дальнейшем, в период с 19 мая 2014 года и вплоть до возбуждения 15 августа 2014 года следователем следственного отдела по Первомайскому району г. Пензы следственного управления СК России по Пензенской области в отношении него уголовного дела по ч. 1 ст. 328 УК РФ К.A.M., продолжая реализовывать свой преступный умысел, направленный на уклонение от прохождения военной службы и заведомо зная, что его разыскивают в связи с уклонением от призыва на военную службу, умышленно скрывался от сотрудников военного комиссариата и органов внутренних дел, не являясь по вызовам и повесткам, в результате чего для прохождения военной службы отправлен не был.

Приговором Первомайского районного суда г. Пензы от 10 ноября 2014 года К.А.М. осужден по ч. 1 ст. 328 УК РФ к штрафу в размере 40 000 рублей.

Судам необходимо учитывать, что состав уклонения будет иметь место только в том случае, если лицо не имело законных оснований для освобождения от военной службы.

Если будет установлено, что в соответствии с законом лицо не подлежало призыву на военную службу или подлежало освобождению от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу либо имелись основания для отсрочки от призыва на военную службу, которые существовали до уклонения от призыва на военную службу, состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 328 УК РФ, отсутствует.

В случаях, когда предусмотренные законом основания, при наличии которых граждане не призываются на военную службу, возникли в период уклонения от призыва на военную службу (например, в случае рождения у гражданина второго ребенка или поступления лица в государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования и обучения по очной форме), лицо освобождается от наказания в связи с изменением обстановки при наличии условий, предусмотренных ст. 80.1 УК РФ.

На военную службу не призываются граждане, которые в соответствии с Федеральным законом "О воинской обязанности и военной службе" освобождены от исполнения воинской обязанности, призыва на военную службу, граждане, которым предоставлена отсрочка от призыва на военную службу, а также граждане, не подлежащие призыву на военную службу. В частности, не подлежат призыву граждане:

а) признанные ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья;

б) проходящие или прошедшие военную службу в Российской Федерации;

в) проходящие или прошедшие альтернативную гражданскую службу;

г) прошедшие военную службу в другом государстве в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

Граждане, признанные негодными к военной службе по состоянию здоровья, освобождаются от исполнения воинской обязанности.

Право на освобождение от призыва на военную службу имеют граждане:

а) имеющие предусмотренную государственной системой научной аттестации ученую степень;

б) являющиеся сыновьями (родными братьями):

- военнослужащих, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы, и граждан, проходивших военные сборы, погибших (умерших) в связи с исполнением ими обязанностей военной службы в период прохождения военных сборов;

- граждан, умерших вследствие увечья (ранения, травмы, контузии) либо заболевания, полученных в связи с исполнением ими обязанностей военной службы, после увольнения с военной службы либо после окончания военных сборов.

Не подлежат призыву на военную службу граждане:

а) отбывающие наказание в виде обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы, ареста или лишения свободы;

б) имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления;

в) в отношении которых ведется дознание либо предварительное следствие или уголовное дело в отношении которых передано в суд.

Кроме того, следует учитывать, что ряду граждан предоставляется отсрочка от призыва на военную службу (например, гражданам, признанным в установленном законом порядке временно негодным к военной службе по состоянию здоровья, - на срок до одного года, гражданам, обучающимся по очной форме обучения в организациях, осуществляющих образовательную деятельность по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам среднего общего образования, - в период указанных образовательных программ, но не свыше сроков получения среднего общего образования, установленных федеральными государственными образовательными стандартами и т.д.).

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда отмен приговор в отношении А.А. так как последний по закону имел право на отсрочку от призыва на военную службу, что не было учтено судом первой инстанции.

Судебная коллегия установила, что А.А. не прерывал учебный процесс, и по фактическим последствиям имел место перевод А.А. из одного высшего учебного заведения Российской Федерации, имеющего государственную аккредитацию, в другое высшее учебное заведение Российской Федерации, также имеющее государственную аккредитацию. При этом общая продолжительность обучения не превысила срока, установленного учебным планом, что является одним из необходимых условий, которые соблюдаются при переводе.

Судам необходимо учитывать, что при возникновении оснований, при наличии которых граждане не призываются на военную службу, после уклонения лица от прохождения военной службы не освобождает его от привлечения к уголовной ответственности. При наличии условий, предусмотренных в ст. 80.1 УК РФ (совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести), такое лицо подлежит освобождению от наказания в связи с изменением обстановки.

При решении вопроса о виновности лица в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ, необходимо установить факт надлежащего оповещения призывника о явке в военный комиссариат на мероприятия, связанные с призывом на военную службу.

Оповещение призывников о явке на медицинское освидетельствование, заседание призывной комиссии или для отправки в воинскую часть для прохождения военной службы, а также для повторного прохождения призывной комиссии по окончании срока действия предоставленной отсрочки от призыва на военную службу осуществляется повестками военного комиссариата. Вручение призывнику повестки производится под расписку и только установленными законодательством лицами.

В случае направления призывной комиссией призывника на стационарное или амбулаторное медицинское обследование (лечение) надлежащим оповещением следует считать вручение ему под личную подпись направления, в котором назначается срок явки в военный комиссариат для повторного медицинского освидетельствования и прохождения призывной комиссии после предполагаемого срока завершения этого обследования (лечения).

Отказ призывника от получения повестки военного комиссариата или направления призывной комиссии под расписку с целью уклониться таким образом от призыва на военную службу подлежит квалификации по ч. 1 ст. 328 УК РФ.

Состав уклонения от призыва на военную службу является формальным. Деяние признается оконченным с момента совершения действий по уклонению от призыва, с момента неявки в установленный срок в военный комиссариат, на призывной пункт или с момента представления поддельных документов.

Например, приговором Ленинского районного суда г. Пензы от 14 июля 2014 года К.А.В. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ.

Защитник осужденного Ч.В.Д. обратился с апелляционной жалобой, в которой просил отменить приговор суда первой инстанции и прекратить уголовное дело за отсутствием в действиях К.А.В. состава преступления, поскольку последний не явился на призывной пункт по уважительной причине из-за болезни, а суд сделал выводы, не соответствующие действительности.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия нашла приговор суда законным, обоснованным, мотивированным и справедливым, а доводы апелляционной жалобы несостоятельными.

Тщательный анализ и основанная на законе оценка доказательств позволили суду правильно установить фактические обстоятельства и обоснованно прийти к выводу о доказанности вины К.А.В. в уклонении от призыва на военную службу.

Судом первой инстанции тщательно проверялись доводы осужденного и его адвоката о том, что К.А.В. из-за болезни не явился на призывной пункт и, не найдя своего подтверждения, обоснованно признаны несостоятельными.

На основе изложенных в приговоре доказательств суд обоснованно пришел к выводу о том, что состояние здоровья К.А.В. не препятствовало явке по повестке в военкомат, а его обращение в день призыва к врачу-кардиологу было вызвано желанием создать видимость уважительной причины неявки на призывной пункт с целью уклонения от призыва на военную службу.

Апелляционным постановлением судебной коллегии по уголовным делам Пензенского областного суда от 8 октября 2014 года приговор суда в отношении К.А.В. оставлен без изменения.

С субъективной стороны деяние характеризуется только прямым умыслом. Виновный сознает, что совершает действие (бездействие), направленное на уклонение от призыва, и желает его совершить.

Уклонение от призыва на военную службу (ч. 1 ст. 328 УК РФ) следует отграничивать от неисполнения гражданами обязанностей по воинскому учету (ст. 21.5 КоАП РФ). В этих случаях критерием может служить цель, с которой лицо не исполняет возложенные на него обязанности.

Если лицо, имея умысел на уклонение от призыва на военную службу, убывает на новое место жительства (место временного пребывания) или выезжает из Российской Федерации без снятия с воинского учета, а также прибывает на новое место жительства (место временного пребывания) или возвращается в Российскую Федерацию без постановки на воинский учет с целью избежать вручения ему под личную подпись повестки военного комиссариата о явке на мероприятия, связанные с призывом на военную службу, содеянное им следует квалифицировать по ч. 1 ст. 328 УК РФ.

На основе направленности умысла осуществляется разграничение рассматриваемого состава преступления и уклонения от медицинского обследования по направлению призывной комиссии (ст. 21.6 КоАП РФ).

В случае, когда призывник не является на медицинское обследование с целью уклониться от призыва на военную службу, содеянное им должно влечь уголовную ответственность по ч. 1 ст. 328 УК РФ. Об этом может свидетельствовать, в частности, неявка без уважительных причин призывника в медицинскую организацию в течение срока очередного призыва на военную службу.

Субъектами преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ, являются граждане мужского пола, достигшие возраста 18 лет, состоящие или обязанные состоять на воинском учете и не пребывающие в запасе, подлежащие в установленном законом порядке призыву на военную службу (призывники).

В соответствии с п. 1 ст. 22 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" призыву на военную службу подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет. Поэтому после достижения возраста 27 лет уголовному преследованию за уклонение от призыва на военную службу могут подлежать только лица, совершившие это преступление до указанного возраста, при условии, что не истекли сроки давности привлечения их к уголовной ответственности.

Поскольку началом военной службы для граждан, не пребывающих в запасе, призванных на военную службу, считается день присвоения воинского звания рядового, которое присваивается им до убытия из военного комиссариата субъекта к месту прохождения военной службы, то с указанной даты они приобретают статус военнослужащих, проходящих военную службу по призыву.

В случае уклонения таких лиц от прохождения военной службы (например, при следовании из военного комиссариата к месту прохождения военной службы) они в зависимости от фактических обстоятельств дела подлежат ответственности по ст.ст. 337-339 УК РФ.

Проведенным изучением установлено, что в практике судов имелся единственный случай, когда уголовное дело по обвинению лица в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ, было прекращено.

Так при рассмотрении уголовного дела в отношении С.И.Н. судом установлено, что подсудимый впервые совершил преступление небольшой тяжести, в ходе предварительного следствия активно способствовал раскрытию преступления, раскаялся в содеянном, своим действиями не причинил существенного вреда, положительно характеризуется по месту жительства и учебы, из случившегося он сделал надлежащие выводы.

Уклонение от военной службы им было совершено с целью закончить и получить средне-специальное образование, и он в весенний призыв пойдет служить в Вооруженные силы Российской Федерации, так как в мае 2015 года заканчивает обучение.

Суд посчитал, что С.И.Н. перестал быть общественно опасным и удовлетворил его ходатайство.

Постановлением М-Сердобинского районного суда Пензенской области от 26 марта 2015 года прекращено уголовное дело в отношении С.И.Н., обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК РФ, на основании ст. 75 УК РФ и ст. 28 УПК РФ в связи с деятельным раскаянием.

4. Рассмотрение судами области уголовных дел о преступлениях, предусмотренных частью 2 статьи 328 УК РФ.

Частью 2 ст. 328 УК РФ установлена ответственность за уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы лиц, освобожденных от военной службы.

Федеральным законом «Об альтернативной гражданской службе» установлено, что на альтернативную гражданскую службу направляются граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, которые не пребывают в запасе, имеют право на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой, лично подали заявление в военный комиссариат о желании заменить военную службу по призыву альтернативной гражданской службой и в отношении которых в соответствии с указанным Федеральным законом призывной комиссией района, города без районного деления, иного муниципального (административно-территориального) образования принято соответствующее решение.

На альтернативную гражданскую службу не направляются граждане, которые в соответствии с Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе»:

- имеют основания для освобождения от призыва на военную службу;

- не подлежат призыву на военную службу;

- имеют основания для предоставления отсрочки от призыва на военную службу.

Объективная сторона преступления состоит в уклонении от прохождения альтернативной гражданской службы лиц, освобожденных от военной службы.

Трудовая деятельность гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, регулируется Трудовым кодексом РФ с учетом особенностей, предусмотренных Федеральным законом «Об альтернативной гражданской службе» и Положением о порядке прохождения альтернативной гражданской службы, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 28 мая 2004 г. N 256.

Уклонение от прохождения службы состоит в неявке без уважительных причин к месту службы. Уклонением может быть признано и несоблюдение правил внутреннего распорядка учреждения организации, где лицо проходит службу. В частности, уклонением могут быть признаны: неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание; грубое нарушение работником трудовых обязанностей: прогулы, появление работника на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения и другие нарушения.

Способы уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы различны.

В одних случаях граждане, уклоняясь от прохождения альтернативной гражданской службы, нарушают только отдельные возложенные на них по службе обязанности (в частности, добросовестно исполнять трудовые обязанности на рабочем месте в организациях, где они проходят альтернативную гражданскую службу, в период рабочего времени, установленного правилами внутреннего трудового распорядка и графиками сменности; возвращаться в указанный срок в организацию из командировки, отпуска). В других случаях они уклоняются от исполнения всех обязанностей альтернативной гражданской службы, например, причиняют себе вред здоровью в целях полного освобождения от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы и увольнения с нее.

Обязанности альтернативной гражданской службы по своему содержанию могут быть различными. Значительная часть из них по характеру относится к трудовым обязанностям, которые возлагаются на граждан после заключения с ними срочных трудовых договоров (например, соблюдать дисциплину труда, добросовестно исполнять трудовые обязанности, возложенные на них срочным трудовым договором). Анализ законодательства об альтернативной гражданской службе позволяет утверждать, что некоторые обязанности не являются в чистом виде трудовыми, так как возлагаются на граждан независимо от того, заключили они трудовые договоры или нет. К их числу можно отнести, например, обязанность явиться к месту прохождения альтернативной гражданской службы в указанные в предписании сроки, обязанность заключить срочный трудовой договор с организацией на период прохождения альтернативной гражданской службы и т.д. Уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы заключается в неисполнении как обязанностей, возлагаемых срочным трудовым договором, так и иных обязанностей, установленных законодательством об альтернативной гражданской службе.

Специфика прохождения альтернативной гражданской службы во многом обусловливает содержание этих способов. С учетом особенностей трудовой деятельности граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, способами уклонения могут быть: неявка без уважительных причин к месту прохождения альтернативной гражданской службы в указанные в предписании сроки, прогул, обман, отказ от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы. Каждый из этих способов имеет отличительные признаки.

Неявка к месту прохождения альтернативной гражданской службы заключается в том, что гражданин, направленный для прохождения альтернативной гражданской службы, без уважительных причин не прибывает в указанные в предписании сроки в организацию, с которой он должен заключить срочный трудовой договор.

По трудовому законодательству РФ прогулом считается неявка работника на работу без уважительных причин в течение всего рабочего дня (рабочей смены). Следует иметь в виду, что прогул как форма уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы возможен только после того как гражданин, проходящий альтернативную гражданскую службу (работник), заключит с организацией (работодателем) срочный трудовой договор на период прохождения альтернативной гражданской службы. С учетом правового статуса граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, прогул может выражаться: 1) в самовольном оставлении места работы (рабочего места) или места службы, 2) неявке в срок без уважительных причин на работу.

Граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, должны находиться на рабочем месте в той или иной организации лишь в период рабочего времени, установленного правилами внутреннего трудового распорядка и графиками сменности.

Под оставлением места работы (рабочего места) понимается уход с места работы (рабочего места) за территорию организации в период рабочего времени, установленного правилами внутреннего трудового распорядка и графиками сменности.

Место работы определяется обычно местонахождением (в пределах установленных границ) организации как стороны договора.

Рабочее время - это время, в течение которого работник согласно правилам внутреннего трудового распорядка организации и условиям договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с законами и иными нормативными правовыми актами относятся к рабочему времени (ст. 91 ТК РФ).

Под оставлением места службы понимается уход гражданина с места пребывания, не совпадающего с территорией организации (местом работы), в котором он исполняет обязанности альтернативной гражданской службы. К месту службы могут быть отнесены: место, указанное в командировочном предписании; место выполнения заданий работодателя вне пределов территории организации; место лечения и т.п. Так, согласно п. 4 ст. 16 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе» по решению федеральных органов исполнительной власти или органов исполнительной власти субъектов РФ в пределах их компетенции граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу в организациях, подведомственных этим органам, могут привлекаться к ликвидации последствий стихийных бедствий, катастроф и иных чрезвычайных ситуаций на территории РФ. Следовательно, для граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, в данном случае местом службы будет являться место ликвидации последствий стихийных бедствий, катастроф и т.д.

Самовольным является оставление гражданином места работы (рабочего места) или места службы без разрешения или ведома работодателя или его представителя. На практике возможны случаи, когда гражданин уходит из расположения организации по разрешению своего начальника, который не обладает правом освобождения граждан от исполнения трудовых обязанностей (например, по разрешению бригадира). В этих случаях уход гражданина из расположения организации хотя и является неправомерным, но не может быть признан самовольным, поскольку гражданин оставляет расположение организации или место службы не самовольно, а по разрешению.

Неявка в срок без уважительных причин на работу заключается в том, что гражданин, проходящий альтернативную гражданскую службу, находясь вне места ее прохождения на законных основаниях, уклоняется от своевременной явки на службу, пребывает вне организации или места службы свыше установленного срока. Указанные граждане проживают в общежитиях, как правило, расположенных за пределами территории организации, в которой они работают. Допускается размещение лиц, проходящих альтернативную гражданскую службу в организациях Вооруженных Сил РФ, других войск, воинских формирований и органов, в общежитиях, расположенных на территории воинских частей, но не в одном здании с военнослужащими, проходящими военную службу по призыву. Граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, время отдыха, т.е. время, свободное от исполнения трудовых обязанностей, возложенных на них срочным трудовым договором, могут использовать по своему усмотрению. В частности, согласно ст. 107 ТК РФ видами времени отдыха являются: перерывы в течение рабочего дня (смены), ежедневный (междусменный) отдых, выходные дни (еженедельный непрерывный отдых), нерабочие праздничные дни, отпуска. В соответствии с п. 2 ст. 21 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе» для граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, только выезд за пределы населенного пункта, в котором расположена организация, где они проходят альтернативную гражданскую службу, осуществляется с согласия представителя работодателя. Примерами неявки в срок без уважительных причин на работу могут быть следующие ситуации: 1) гражданин, проживающий в общежитии, без уважительных причин не является на службу к началу рабочего дня (смены); 2) гражданин, находящийся в основном отпуске, к указанному в приказе сроку не прибывает в организацию, в которой работает; 3) гражданин, будучи в служебной командировке, по истечении ее срока не возвращается в организацию; 4) лицо, выписавшись из лечебного учреждения, своевременно не является к месту работы для продолжения прохождения альтернативной гражданской службы и т.п. Понятие и виды уважительных причин, при наличии которых неявка на работу не образует преступления, рассмотрены выше.

Уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы путем обмана представляет собой способ, непосредственно связанный с умышленным введением в заблуждение соответствующих должностных лиц относительно действительного наличия правовых оснований для освобождения от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы.

Таким образом, особенностями уклонения от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы путем обмана являются следующие: 1) достижение цели незаконного освобождения от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы осуществляется, как правило, с разрешения соответствующих должностных лиц; 2) освобождение от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы происходит официально, т.е. на легальном основании, а по существу является фиктивным, основанным на обмане.

Обманными формами уклонения от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы могут быть: симуляция болезни, причинение вреда своему здоровью (членовредительство), подлог документов, иной обман.

Отказ от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы заключается, во-первых, в открытом заявлении гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, о своем нежелании проходить ее, во-вторых, в фактическом прекращении с этой целью исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы. Например, гражданин, направленный для прохождения альтернативной гражданской службы, прибыв к месту службы, отказывается заключить срочный трудовой договор, будучи недовольным будущей работой. Отказом от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы будут также случаи демонстративного прекращения выполнения этих обязанностей, когда гражданин не сопровождает это устным или письменным заявлением о нежелании продолжать альтернативную гражданскую службу.

На граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, распространяется трудовое законодательство, правда, как отмечалось, с некоторыми ограничениями. В соответствии со ст. 4 ТК РФ принудительный труд запрещен. К принудительному труду, в частности, относится требование работодателем исполнения трудовых обязанностей от работника, если работник не обеспечен средствами коллективной или индивидуальной защиты либо работа угрожает жизни и здоровью работника. Это положение полностью распространяется и на граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу. В связи с этим нельзя привлекать к уголовной ответственности за уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы в случае отказа от исполнения трудовых обязанностей граждан, если они не обеспечены средствами коллективной или индивидуальной защиты либо работа угрожает их жизни и здоровью.

Необходимо учитывать, что не образует состава преступления уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы, если в соответствии с законом лицо не могло быть направлено на такую службу ввиду наличия оснований, при которых лицо не призывается на военную службу.

В случаях, когда в период уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы возникли предусмотренные ст. 23 Федерального закона «б альтернативной гражданской службе» основания для увольнения с нее, лицо освобождается от наказания в связи с изменением обстановки при наличии условий, предусмотренных ст. 80.1 УК РФ.

Состав преступления формальный. Преступления, предусмотренные ст. 328 УК РФ, являются длящимися. В случае если лицо не явилось с повинной или не было задержано, указанные преступления оканчиваются вследствие отпадения у него обязанностей по призыву на военную службу или прохождению альтернативной гражданской службы. Таким моментом следует считать достижение лицом возраста, после наступления которого указанные обязанности ни при каких обстоятельствах на него не могут быть возложены, либо возраста, который является предельным для пребывания на альтернативной гражданской службе.

Уклонение от призыва на военную службу оканчивается с момента достижения лицом 27-летнего возраста.

Уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы считается оконченным преступлением для лиц, направленных на альтернативную гражданскую службу после 1 января 2008 г., с момента достижения ими возраста 28 лет и 9 месяцев или 28 лет и 6 месяцев, в зависимости от ее срока.

Необходимым условием уголовной ответственности за неявку в срок на мероприятия, связанные с призывом на военную службу (ст. 328 УК РФ), является отсутствие уважительных причин.

К уважительным причинам в этих случаях при условии их документального подтверждения следует относить: заболевание или увечье гражданина, связанные с утратой трудоспособности; тяжелое состояние здоровья отца, матери, жены, мужа, сына, дочери, родного брата, родной сестры, дедушки, бабушки или усыновителя гражданина либо участие в похоронах указанных лиц; препятствие, возникшее в результате действия непреодолимой силы, или иное обстоятельство, не зависящее от воли гражданина; иные причины, признанные уважительными призывной комиссией или судом. При наличии подобного рода причин состав рассматриваемого преступления отсутствует.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. При совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 328 УК РФ, лицо имеет цель полностью уклониться от исполнения обязанностей альтернативной гражданской службы. В случае установления у лица такой цели фактическая продолжительность незаконного пребывания вне места службы (день, неделя, месяц и т.д.) для квалификации содеянного им значения не имеет.

Уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы на определенный период (например, на один месяц), по истечении которого лицо возвращается к месту прохождения альтернативной гражданской службы, не образует состав преступления, предусмотренный ч. 2 ст. 328 УК РФ. В этом случае лицо может быть привлечено к дисциплинарной ответственности за нарушение трудового законодательства. При этом следует иметь в виду, что в срок альтернативной гражданской службы не засчитываются периоды времени, указанные в п. 5 ст. 5 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе» (в частности, прогулы, т.е. отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня).

Субъект преступления специальный. Субъектом преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 328 УК РФ, может быть только гражданин, проходящий альтернативную гражданскую службу.

Граждане приобретают статус лиц, проходящих альтернативную гражданскую службу, с началом альтернативной гражданской службы и утрачивают его с окончанием альтернативной гражданской службы. При этом началом альтернативной гражданской службы гражданина считается день его убытия к месту прохождения альтернативной гражданской службы, указанный в предписании военного комиссариата, а окончанием - день прекращения работодателем срочного трудового договора с гражданином при его увольнении с альтернативной гражданской службы.

Гражданин, уклоняющийся от мероприятий, связанных с направлением на альтернативную гражданскую службу (например, в случае неявки без уважительных причин в военный комиссариат для получения предписания, отказа от получения предписания), не является субъектом преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 328 УК РФ. Такие лица подлежат призыву на военную службу в соответствии с Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе».

Исполнителем преступлений, предусмотренных ст. 328 УК РФ, совершенных путем причинения себе какого-либо повреждения (членовредительства), может быть, соответственно, лишь призывник или лицо, проходящее альтернативную гражданскую службу, независимо от того, был ли причинен вред здоровью самим уклоняющимся или по его просьбе другим лицом. В последнем случае преступные действия такого лица подлежат квалификации по совокупности преступлений как пособничество в совершении преступления, предусмотренного ст. 328 УК РФ, и соответствующее преступление против личности (например, предусмотренное ст. ст. 111 или 112 УК РФ).

Изучением установлено, что в 2013 году – первом полугодии 2015 года уголовные дела о преступлениях, предусмотренных ч. 2 ст. 328 УК РФ, в суды области не поступали.

5. Заключительные положения.

В результате проведенного обобщения установлено, что в основном судами области правильно применяются нормы уголовного и уголовно-процессуального законодательства при рассмотрении уголовных дел об уклонении от призыва на военную службу и от ее прохождения.

По результатам проведенного изучения практики рассмотрения судами области дел указанной категории предлагается:

  • судам неукоснительно соблюдать требования закона при рассмотрении уголовных дел;
  • изучать и обобщать судебную практику в данной сфере;
  • результаты проведенного обобщения обсудить на оперативных совещаниях судей области и использовать в работе.

Отдел анализа и обобщения судебной практики Пензенского областного суда